來源：法庫

作者：張明華

目前司法界還沒有統(tǒng)一的觀點，各地司法意見不一致！

對于法定退休年齡，目前已無爭議，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》（國發(fā)【1978】104號）、《國務(wù)院關(guān)于安置老弱病殘干部的暫行辦法》【1978-06-02】、《關(guān)于制止和糾正違反國家規(guī)定辦理企業(yè)職工提前退休有關(guān)問題的通知》（勞社部發(fā)[1999]8號）、《勞動和社會保障部辦公廳關(guān)于企業(yè)職工“法定退休年齡”涵義的復(fù)函》【2001-05-11】等法規(guī)文件，確立了男職工退休年齡為年滿60周歲，女工人退休年齡為年滿50周歲，女干部退休年齡為年滿55周歲，特殊工種或者喪失勞動能力者可提前退休享受待遇。

不過對于達到法定退休年齡未享受養(yǎng)老待遇與用人單位形成什么關(guān)系，筆者通過瀏覽全國各省市的司法觀點，得出如下結(jié)論，由于資源有限，部分觀點不對之處，還望批評指正。

第一種：有明確指導(dǎo)意見或會議紀(jì)要，不區(qū)分具體情況，統(tǒng)一以達到法定退休年齡為界限，超過法定退休年齡之后雙方形成的是勞務(wù)關(guān)系。

持有此種觀點的地區(qū)如下：

1、北京

《北京市高級人民法院關(guān)于勞動爭議案件適用問題研討會會議紀(jì)要（二）》【發(fā)布日期：2014年5月7日】

12、依法享受養(yǎng)老保險待遇的人員、領(lǐng)取退休金的人員、達到法定退休年齡的人員，與原用人單位或新用人單位之間建立用工關(guān)系的，如何處理？ 

 依法享受養(yǎng)老保險待遇的人員、領(lǐng)取退休金的人員、達到法定退休年齡的人員，其與原用人單位或者新用人單位之間的用工關(guān)系按勞務(wù)關(guān)系處理。上述人員可依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條規(guī)定主張權(quán)利。

2、廣東

《廣東省高院、勞裁委關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要》【粵高法〔2012〕284號 2012年7與23日】

11．用人單位招用已達到法定退休年齡但尚未享受基本養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的勞動者，雙方形成的用工關(guān)系按勞務(wù)關(guān)系處理。

3、江蘇

《江蘇省高級人民法院 江蘇省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動爭議案件的指導(dǎo)意見》【2009年12月14日】

第三條 用人單位招用已達到法定退休年齡的人員，雙方形成的用工關(guān)系按雇傭關(guān)系處理。

4、浙江

《浙江省高級人民法院民事審判第一庭浙江省勞動人事爭議仲裁院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解答（二）》【浙高法民一〔2014〕7號】

十四、超過法定退休年齡的勞動者在工作中受事故傷害或者患職業(yè)病，其向聘用單位主張工傷保險待遇的，應(yīng)否支持？

 答：勞動者超過法定退休年齡，仍接受單位聘用的，其與聘用單位之間構(gòu)成勞務(wù)關(guān)系，勞動者因工傷亡或者患職業(yè)病而向聘用單位主張工傷保險待遇的，不予支持。但勞動者尚未享受基本養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金，且聘用單位已為其繳納工傷保險費的，其工傷保險待遇應(yīng)予支持。

5、四川

《四川省高級人民法院民一庭關(guān)于審理勞動爭議案件若干疑難問題的解答》【2016年1月15日】

18.用人單位招用已達到法定退休年齡但尚未享受基本養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的勞動者，雙方形成的用工關(guān)系按勞務(wù)關(guān)系處理。

6、山東

山東省高院關(guān)于適用《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》和《中華人民共和國勞動合同法》若干問題的意見  【魯高法[2010]84號】

15、下列爭議，不屬于勞動爭議： 

 （2）用工單位招用已超過法定退休年齡或者已享受退休待遇的人員而發(fā)生的爭議； 

 備注：山東省從2010年9月14日開始改變了司法觀點，統(tǒng)一為。

7、安徽

《安徽省高級人民法院〈關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見〉》【2015年1月20日】

第一條 已經(jīng)享受職工基本養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的勞動者與現(xiàn)用人單位之間的用工關(guān)系，按勞務(wù)關(guān)系處理。

 已過法定退休年齡的勞動者，初次到用人單位提供勞動的，其與用人單位之間的用工關(guān)系按勞務(wù)關(guān)本處理。

第二種：具體情況具體分析型。 

1、上海

《上海市高級人民法院勞動爭議案件審理要件指南（一）》（2013年）

我們認(rèn)為，對于勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老待遇的，嚴(yán)格按前述司法解釋的規(guī)定，勞動者與用工單位發(fā)生爭議，按勞務(wù)關(guān)系處理；對于達到法定退休年齡，用人單位又未與其解除勞動合同繼續(xù)留用，未辦理退休手續(xù)的，按勞動關(guān)系處理；對于達到法定退休年齡的，用人單位與其解除勞動合同，因繳費年限不夠，而未享受養(yǎng)老保險待遇，應(yīng)根據(jù)《社會保險法》的規(guī)定，勞動者只要補繳費就可享受養(yǎng)老保險待遇，其與再用工單位發(fā)生爭議的，按勞務(wù)關(guān)系處理。

2、湖北

《湖北省高級人民法院民事審判工作座談會會議紀(jì)要》（2013年9月）

 26、達到法定退休條件的人員，不能再成為勞動關(guān)系的主體。對于已經(jīng)達到退休年齡的勞動者繼續(xù)在用人單位工作或者被新的用人單位聘用，雙方法律關(guān)系定性區(qū)分以下情況進行認(rèn)定：

  （1）按照國家規(guī)定，已經(jīng)享受基本養(yǎng)老保險待遇繼續(xù)留在原用人單位工作或者被其他單位聘用的，屬于勞務(wù)關(guān)系；

  （2）勞動者連續(xù)工作已滿十年的，勞動者達到退休年齡時，勞動合同應(yīng)當(dāng)終止，此后勞動者繼續(xù)留在原用人單位工作的，視為勞務(wù)關(guān)系；

  （3）在原用人單位為勞動者辦理退休手續(xù)期間，勞動者到其他用人單位工作，其與新用人單位發(fā)生爭議的，可按勞務(wù)關(guān)系處理；

 （4）達到退休年齡后，初次被用人單位招用的，屬于勞務(wù)關(guān)系。

第三種：是隨著時間發(fā)展，觀點變化型。

1、山東

2010.9.14之前認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系，隨著《最高人民院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋三》的頒布實施，筆鋒倒向勞動關(guān)系。

2、廣東

2012.7.23之前有認(rèn)定為勞動關(guān)系，隨著《廣東省高院、勞裁委關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要》【粵高法〔2012〕284號】的發(fā)布，統(tǒng)一認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系。

3、新疆

2010年9月14日施行前，此類案件各地法院通常認(rèn)為是勞務(wù)關(guān)系進行審理，該解釋頒布施行后，此類案件才按勞動關(guān)系處理。

4、四川

通過搜索四川省高院的判決《川民申118號》、《川民申1233號》。裁判文書均闡述：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條的規(guī)定，用人單位與已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議的，人民法院應(yīng)按勞務(wù)關(guān)系處理。未享受待遇的應(yīng)當(dāng)按照勞動關(guān)系處理。

但是根據(jù)《四川省高級人民法院民一庭關(guān)于審理勞動爭議案件若干疑難問題的解答》【2016年1月15日】18.用人單位招用已達到法定退休年齡但尚未享受基本養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的勞動者，雙方形成的用工關(guān)系按勞務(wù)關(guān)系處理。

5、湖北

《湖北省高級人民法院民事審判工作座談會會議紀(jì)要》（2013年9月）與湖北省高院《鄂民申字第00831號》觀點表述均為按照勞務(wù)關(guān)系處理?？墒枪P者還搜索到另外一個高院判決書《鄂民申1926號》。

“本案，陳靜不管是因其本人原因，還是因為其他原因，在2013年10月達到法定退休年齡時，確實未能依法享受養(yǎng)老保險待遇。因此，陳靜與大江公司在大江公司2015年1月20日解除陳靜勞動合同前仍是勞動關(guān)系。雖然《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十一條規(guī)定，勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。但是，大江公司與陳靜勞動合同并未自動終止。......大江公司應(yīng)當(dāng)支付陳靜經(jīng)濟補償金?！?/span>

第四種：省級高院裁判文書-認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系。

（以經(jīng)濟發(fā)展居前的北京、上海、廣東、江蘇、浙江為首，北、上、廣、蘇、浙這幾個省份勞動爭議數(shù)量在全國占絕對優(yōu)勢地位，可以說這種觀點屬司法實踐中的主流觀點） 

1、廣西

廣西壯族自治區(qū)高級人民法院民事裁定書（2014）桂民申字第89號

本院認(rèn)為：《中華人民共和國勞動合同法》第四十四條規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止?！吨腥A人民共和國勞動合同法實施條例》第二十一條規(guī)定：“勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。”《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理?！庇纱丝梢姡堰_到法定退休年齡的勞動者與用人單位之間不再成立勞動關(guān)系，而是成立勞務(wù)關(guān)系。

2、浙江

浙江省高級人民法院民事裁定書（2015）浙民申字第735號

本院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十一條之規(guī)定，勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止，據(jù)此，葛月梅與遠東化纖公司建立的是勞務(wù)關(guān)系而不是勞動關(guān)系。

3、廣東

廣東省高級人民法院民事裁定書（2014）粵高法民申字第383號

本案中，崔先托入職美景龍公司工作時已滿60周歲，已經(jīng)達到法定的退休年齡，原審法院認(rèn)定雙方形成勞務(wù)關(guān)系并無不當(dāng)。

4、安徽

安徽省高級人民法院民事裁定書（2014）皖民申字第00428號

本院認(rèn)為：依據(jù)《勞動合同法實施條例》第二十一條的規(guī)定，勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。唐智出生日期為1950年5月16日，其于2012年7月到天津奧特公司工作時已經(jīng)超過法定退休年齡，不具有簽訂勞動合同的主體資格。因此，唐智與天津奧特公司之間應(yīng)為勞務(wù)關(guān)系。

5、北京

北京市高級人民法院民事裁定書（2016）京民申1166號

本院認(rèn)為：《中華人民共和國勞動合同法實施條例》規(guī)定：“勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止”。一、二審法院認(rèn)定劉亞杰與保潔分公司之間不屬勞動關(guān)系，而是形成勞務(wù)關(guān)系，劉亞杰的訴訟請求不屬于人民法院審理勞動爭議案件的受案范圍正確。一、二審法院根據(jù)查明的事實所作裁定并無不當(dāng)。

6、云南

云南省高級人民法院民事裁定書（2014）云高民申字第836號

沈云芬于1991年2月12日已年滿50周歲，自當(dāng)月起，沈云芬與河西中心小學(xué)之間的勞動關(guān)系即自然終止，沈云芬雖然繼續(xù)在河西中心小學(xué)工作，但雙方關(guān)系為勞務(wù)合同關(guān)系。

7、重慶

重慶市高級人民法院民事裁定書(2016)渝民申1733號

由于張保宇生于1946年3月16日，2006年3月16日已年滿60周歲，達到了國家規(guī)定的男性工作人員退休的法定年齡，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十一條“勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止”的規(guī)定，張保宇于2012年2月1日與雷士公司簽訂的《職工勞動合同》因張保宇超過國家規(guī)定的60周歲的法定退休年齡，張保宇從2012年2月1日起與雷士公司之間不存在勞動關(guān)系，該《職工勞動合同》屬于勞務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

8、山西

山西省高級人民法院民事裁定書（2015）晉民申字第776號

本案中，李某某生于1963年2月15日，到2013年2月15日其年滿50周歲，達到法定退休年齡，此時勞動關(guān)系終止，李某某與清亮環(huán)衛(wèi)公司之間不再存在勞動關(guān)系。

9、上海

上海市高級人民法院民 事 裁 定 書（2015）滬高民一(民)申字第1176號

本院認(rèn)為，根據(jù)法律規(guī)定，勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。劉三田于2012年3月19日年滿50周歲，達到國家規(guī)定的退休年齡，故其與小東門社區(qū)中心的勞動關(guān)系已于該日終止。此后，劉三田雖仍繼續(xù)在該中心工作，但雙方建立的系勞務(wù)關(guān)系。

10、江蘇

江蘇省高級人民法院民事裁定書（2016）蘇民申1836號

解除勞動合同的經(jīng)濟補償金問題。(《勞動合同法實施條例》第二十一條勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。徐林華出生于1962年8月16日，其勞動關(guān)系應(yīng)在2012年8月16日終止，其后雙方之間存在勞務(wù)關(guān)系。不符合勞動合同法獲得經(jīng)濟補償?shù)臈l件。2014年7月10日徐林華申請仲裁主張解除勞動關(guān)系時已超過法定退休年齡。

11、湖北

湖北省高級人民法院民事裁定書（2015）鄂民申字第00831號

本案中，楊秀英于1959年2月6日出生，至2009年2月6日已年滿50周歲，當(dāng)時其與瑞臣公司勞動關(guān)系因其已達法定退休年齡而終止，之后楊秀英至睿博公司工作，雙方形成勞務(wù)關(guān)系。

第五種：省級高院裁判文書-認(rèn)定為勞動關(guān)系型。

具體說理部分此處省略上萬字......各位看官肯定都說的比我好?。ㄋ坪鮾?nèi)地省份偏向于認(rèn)定為勞動關(guān)系，但這些省份勞動爭議數(shù)量在全國的比重并不多，并且，這些省份也有認(rèn)定為勞務(wù)關(guān)系的裁判觀點，并不統(tǒng)一）

1、福建

福建省高級人民法院民事裁定書（2016）閩民申1024號

本院經(jīng)審查認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十四條第二項規(guī)定勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動關(guān)系終止，故達到法定退休年齡并非必然導(dǎo)致勞動者與用人單位終止勞動合同關(guān)系。本案中，2011年陳漢艮達到退休年齡后，仍然繼續(xù)在大吉利公司公司上班至2014年6月份，應(yīng)認(rèn)為雙方在2014年6月之前仍存在勞動關(guān)系，仍應(yīng)受勞動法調(diào)整。

2、遼寧

遼寧省高級人民法院民事裁定書（2014）遼審三民申字第00382號

本院認(rèn)為，在現(xiàn)階段，新型農(nóng)村養(yǎng)老保險與勞動法意義上的養(yǎng)老保險在性質(zhì)和保障能力等方面均有本質(zhì)區(qū)別，即使牛永珍享受新型農(nóng)村養(yǎng)老保險，也不符合《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理的情形，原判決將相關(guān)事實的舉證責(zé)任分配給再審申請人并無不當(dāng)?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第四十四條將勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇而非達到退休年齡作為勞動合同終止的條件，再結(jié)合上述司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為已達到法定退休年齡但未開始享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員，與用人單位的用人關(guān)系應(yīng)為勞動關(guān)系。

3、陜西

陜西省高級人民法院民事裁定書（2015）陜賠民申字第00980號

本院認(rèn)為：《最高人民法院〈關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋〉（三）》第七條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。”因此，區(qū)分勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)，并非勞動者是否達到法定退休年齡，而是勞動者是否已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金。

4、河北

河北省高級人民法院民事判決書（2016）冀民再59號

本院認(rèn)為，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》（以下簡稱《勞動爭議司法解釋（三）》）第七條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。”宋小強于2012年5月30日達到法定退休年齡，但力興派遣中心認(rèn)可在宋小強被派遣期間，未給其辦理基本養(yǎng)老保險及保險。因此宋小強在達到法定退休年齡后與力興派遣中心之間的用工關(guān)系仍為勞動關(guān)系。

5、黑龍江

黑龍江省高級人民法院民事裁定書（2016）黑民申750號

本院認(rèn)為，本案爭議焦點是吳冰的父親吳國友與鑫源公司之間是否存在勞動關(guān)系。因此應(yīng)適用相關(guān)法律法規(guī)司法解釋中對于勞動合同訂立方面的規(guī)定。《勞動合同法》第七條規(guī)定“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。”我國相關(guān)法律法規(guī)司法解釋對超過法定退休年齡人員與用人單位建立勞動關(guān)系沒有禁止性規(guī)定。本案中，因此吳國友與鑫源公司之間符合以上法律規(guī)定的勞動關(guān)系建立的條件，原審認(rèn)定吳國友與鑫源公司之間存在勞動關(guān)系無誤。

6、內(nèi)蒙古

內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院民事裁定書（2016）內(nèi)民申692號

本院經(jīng)審查認(rèn)為，【李金蓮，女，1962年11月23日出生】2014年7月27日，李金蓮入職國天物業(yè)公司擔(dān)任保潔員，雖未與國天物業(yè)公司簽訂書面勞動合同，但其受國天物業(yè)公司管理、監(jiān)督并領(lǐng)取勞動工資，應(yīng)認(rèn)定雙方之間存在事實上的勞動關(guān)系。二審法院根據(jù)國天物業(yè)公司提交的員工情況登記表、員工辭職申請表、移交清單及辭職人員工資結(jié)算單，判決確認(rèn)李金蓮與國天物業(yè)公司從2014年8月1日起至2015年3月20日存在勞動關(guān)系并無不當(dāng)。

7、山東

山東省高級人民法院民事判決書（2015）魯民提字第526號

但相關(guān)法律、法規(guī)并未禁止農(nóng)業(yè)人員60周歲后，不能與用人單位建立勞動關(guān)系。徐樹祥為恒基公司看門數(shù)年，接受恒基公司的管理，恒基公司支付徐樹祥勞動報酬，原審據(jù)此認(rèn)定雙方形成勞動關(guān)系正確，本院予以維持。

8、西藏

西藏自治區(qū)高級人民法院民事判決書（2015）藏法民一終字第49號

本院認(rèn)為，旺杰次仁在喀瓦堅公司連續(xù)不間斷的工作了21年，本案現(xiàn)有證據(jù)也不能證明旺杰次仁屬于《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條規(guī)定的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員，因此對于喀瓦堅公司有關(guān)自旺杰次仁達到法定退休年齡后，該公司與旺杰次仁形成了勞務(wù)關(guān)系的主張缺乏事實和法律依據(jù)，本院不予支持。

9、新疆

新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院民事判決書（2016）新民再299號

在最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》于2010年9月14日施行前，此類案件各地法院通常認(rèn)為是勞務(wù)關(guān)系進行審理，該解釋頒布施行后，此類案件才按勞動關(guān)系處理。

10、寧夏

寧夏回族自治區(qū)高級人民法院民事裁定書（2014）寧民申字第419號

本院認(rèn)為：王培先雖已達法定退休年齡，但按照《中華人民共和國勞動合同法》第四十四條的規(guī)定，在其享受基本養(yǎng)老保險待遇前，與富康公司之間的勞動關(guān)系并沒有解除或終止。